作者:沈大生 
凶险的民间借贷

国人有助人为乐的优良传统,并且每每以此为自豪。

朋友急等钱用？拿去。原先这全凭个人信誉，连借条都不打，现在有法律观念了，往往借钱人主动打欠条，或者出借人要求打欠条。

这类民间借贷，法律关系十分简单，只要有借条，又没过诉讼时效期间，诉讼应当没有任何问题吧？其实不然，就我的经验而言，这类看似简单的民间借贷，实则十分凶险。而且正因为证据材料少，才显得没有任何回旋的余地，胜则全胜，败则完败。

先说说借出。

有一个案子，出借人找到我，给我讲述事情的经过。我一边听，一边让他拿证据看看。没什么问题，证据是原件，而且也没过诉讼时效期间，经询问，这借条是他前妻赵某当面写的，当时她有急用，就借给她了。

这案件没问题。签合同，办委托手续，立案。法院通知开庭时，他前妻赵某却通知不到，手机关机，家门紧锁。法官找到赵某单位，单位说他们是影视公司，赵某到外地参加拍摄工作了，全封闭，手机都不准开，拍完起码得半年。法院可等不起，案件审理可都是有审限的。于是，法官给他前妻单位写了一份开庭传票。后法官怕不稳妥，又让我们这一方交钱做了公告送达开庭传票的手续。

开庭时，对方没到。法院自然是缺席判决，支持了我们这一方的诉讼请求。

然后又公告送达判决书。

公告一般都是登在法制日报，人民法院报，法制晚报等全国发行的报纸上。具体登在哪份报哪一期上，由驻在北京市高级人民法院旁边的记者站根据具体情况确定，公告期一般是60日。这完全是一个随机事件，当事人自己看到公告的概率很小。

然而小概率事件不等于不可能发生的事件，这件事情的发展就映证了这一点。

赵某居然就看到了我也不知道登在哪里的公告，居然就在指定的那15天上诉期内领到了一审判决书，并且提起了上诉。

二审仍是我代理。赵某也聘请了律师，她和律师一起出庭。

对方律师开庭时，声称那欠条不是赵某写的，并书面提出笔迹鉴定申请。

我当庭提出反对意见：“按照《最高人民法院关于证据规则的若干规定》，当事人一审没有提出鉴定申请，二审再提鉴定申请的，不予支持。”

法官却坚持做鉴定：“一审是缺席审判的，情况不同。合议庭认为应当做笔迹鉴定。”

做笔迹鉴定，要找至少6份同期笔迹做对比对象，这欠条是近两年前签的，找赵某的同期签字竟然非常困难。

赵某拿出很多工资单发票收据之类的东西，我看了看，都不用鉴定机构鉴定，我都看得出来笔迹不同。我认为这些东西不能证明就是她本人的字迹，不同意做为对比对象。最后找到在保险单上，驾照领取表等上的签字，我认为还算有证据证明是赵本人当时所写。

不久，鉴定文书下来了。

现将检验情况及结论抄录如下：“经检验，检材字迹“赵××”三字书写较为简单，但运笔正常。将其与赵××的字迹进行比较检验，发现两者在单字特征上即有符合，也有差异，根据现有样本材料，尚无法做出明确意见。”

我这案子是2004年的事。2005年有一个案件曾轰动一时，就是饶颖和赵忠祥的欠款纠纷案，饶赵案从管辖异议开始就吸引了各大媒体注意，后来也是赵忠祥一方不承认欠条上的字是赵忠祥写的，也闹到笔迹鉴定，最鉴定结论也是“既有符合，也有差异，尚无法做出明确意见。”媒体马上进行采访，饶颖的律师和赵忠祥的律师都认为，根据鉴定结论，自己一方用胜券在握。我当时特想告诉大家，我这里有生效判决，我知道这案件会怎么判。当时太忙没顾上。

言归正传。

继续开庭时，法官问我：“赵某借你们的钱，除这借条外，还有其他证据吗？”

“没有。”

赵某开始当庭哭泣，称我的当事人在婚姻存续期间多次暴打她，她见我的当事人就害怕，躲都躲不及，哪还敢借钱？

这是明显跑题。可法官并未制止。

法庭辨论开始了。

赵的律师说：“权利要依法主张。对方说我们借了他的钱，他要求承担举证责任，现在对方出的欠条，不是我们写的，鉴定结论也不能确定欠条上的字是我们写的。同时，对方又举不出别的证据证明我们向对方借过钱，其应当承担举证不能的责任。所以要求二审法院撤销一审判决，驳回对方的诉讼请求。”

我说：“不对。这种简单的民间借贷，一般都是借钱人打张欠条拿走钱，既不用旁人见证，更不用公证处公证，产生的基础主要还是基于人身信任，所以除欠条外并其它证据。上诉人破坏了这种信任，非但不还钱，连欠条都不承认是她写的。现在我方有欠条证明债权债务关系的存在，上诉人认为欠条不是她写的，提出鉴定申请，而根据鉴定结论，不能确定欠条上的字不是上诉人写的，所以上诉人应当承担举证不能的责任。请法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。”

最后，法院撤销了一审判决，驳回了我方的诉讼请求。

这份判决交给当事人后，他非常生气，声言要找赵某当面算帐。

事后我想，借给别人钱确实要慎重，当面写借据欠条之类的还真不够牢靠，对方不承认欠条是他写的，鉴定报告又来个既不肯定也不否定，那可怎么办？看来不光签字，还得让他当面摁手印。但再一想，还是有问题：这世界充满风险，万一哪一天碰巧对方摁手印的那个手指没了，又该当如何？这是应当由谁来承担举证不能的责任呢？

借出去钱充满风险，借进来的钱同样也是危机四伏。

再说说借入的案件。

今年年初有人通过网上找到我，要求当面咨询。约好时间后到我们所会面。

当事人是位日本男士，带着翻译来的，拿着一份还在上诉期内的判决书，并开始讲述。

案情非常简单。

2004年，他买房差几万元钱，便向女友临时借用，并写下借条一份。据他说他当年就还清欠款，并收回借条撕毁。2005年，他与女友交恶，女友用借条复印件做证据将他告上法院。一审时，他没委托律师，而是委托了一位大学教师做代理人。那大学教师说复印件不能做为证据，不承认借过钱。女方可是请了律师，那律师要求做笔迹鉴定，以证明借条上的字迹就是男士所写。这一次的笔迹鉴定结论倒是十分肯定：经检验，借条的字是男士所写，借条是复印件。再次开庭时，法庭拿鉴定文书问男士：借条上的字是不是你写的？有没有分借钱这回事？男士就都认了，但说都还了。

一审法院认为，女方提交的借条为复印件，不具有证明力。但男士对借款购房一事予以认可，故男士在无相关证据证明其已将6万元借款偿还女士的辩解不予采信，从而支持了女士要求男士还款的诉讼请求。

我觉得一审判决确有问题，便当面分析。男士也认为我说得有理，就签约办了相关手续，然后递交了上诉状。

二审案件，都是由审判员组成合议庭审理，但具体办案时，往往都是由一位主办法官主持开庭或谈话，庭后合议庭成员讨论。

此案开庭时，也照例是一名主办法官主持开庭。当事人本人都未到场，都是委托律师出庭。

象这种情况，主办法官经常是简化那些格式化的权利义务全文告知的程序。

本案说来简单，双方二审均未提交新证据，对男方曾向女方借款一事也无争议。于是，本案庭审很快就直奔主题：男方到底是否已经归还借款？

我的观点是：“男方确曾向女方借款，并当场写借条，双方曾建立起借贷关系。但男方还款后，同时收回借条原件销毁，这符合我国民间借贷的交易习惯和常理，也受中国法律保护，女方现在持有的借条复印件，只能证明当初双方曾存在借贷关系，并不能证明现在双方之间仍存在借款关系。《民事诉讼法》、《最高人民法院关于证据规则的若干规定》都明确说明书证、物证应当出示原件。女方不能出示借条原件来证明双方之间现在仍然存在借贷关系，其应当承担举证不能的责任。请问：“借条原件哪里去了？””

对方律师也不含糊，来个避实就虚：“男方在整个诉讼中都存在欺诈行为。一审时，他开始都不肯承认借过钱，在笔迹鉴定确定借条上的字是他的笔体后，他才承认借过钱，可又说钱已经还了，请问，你们说你们已经还了钱，有什么证据？你们举不出已经还钱的证据，就应当承担举证不能的责任。”

主办法官也似乎有些迷茫，问我：“你们还钱有什么证据？让对方打收条了吗？”

“没有，一般民间借贷，都是还钱收回借条原件，不用打收条。”

“那借条原件呢？”

“收回销毁了，谁会永远保存自己打的借条？我认为应当问对方：借条原件在哪里？”

法官又转向对方律师：“借条原件在哪里？”

“我们也不太清楚，好象借条给我们时就是这样。”

主办法官让对方律师先出去。

一般情况是，让谁先出去，留下来的一方就较为不利，法官要“劝降”。

“这事情挺明白的。你们一审时坚持不承认借过钱就好了，复印件没有证明力。但你们一审时承认了借钱的事实，又说还钱了，你们就应当举证。”

“我可不这么看。”我赶紧想了一个生活中的常例。“您看，存车，停车场给我一个单子，取车时把单子原件交回，取走汽车，双方的保管义务也就宣告终止。如果我再用一个存车的复印件去取车，停车场不给车我就告到法院，这还不乱了套了？”

“你说得也有道理。等合议庭评议后再说吧！”

事后我又补充了一份长达4页的书面代理词交给法院。

最后的结果是，法院采纳了我的观点，撤销了一审判决，驳回了女方的诉讼请求。

这案件胜得颇费周折。看似平常的民间借贷，还当真是极其凶险。

想起了《王子复仇记》中，御前大臣波洛纽斯对即将远行的莱阿替斯说过的一段忠告：“不要借给别人钱，也不要向别人借钱。借出去的钱让你人财两失，借进来的钱让你忘记节俭！”